Trong quá trình điều hành công ty, việc phát sinh các loại nợ là điều gần như không thể tránh khỏi. Việc quan tâm và xử lý vấn đề nợ có thể tiếp tục diễn ra trong suốt giao dịch M&A và thậm chí vượt ra ngoài giao dịch.
Bài viết này sẽ bắt đầu với những nguyên tắc và cách xử lý nợ phổ biến trong các giao dịch M&A, tóm tắt các chiến lược ứng phó thực tế theo các loại nợ khác nhau và tìm hiểu mối quan hệ giữa nợ của công ty mục tiêu và giá giao dịch. Tôi hy vọng bài viết này có thể hữu ích cho các bên M&A trong việc giải quyết vấn đề nợ nần của công ty mục tiêu.
Giao dịch M&A thường được chia thành mua lại tài sản và mua lại vốn cổ phần. Đối tượng của giao dịch mua lại tài sản thường không bao gồm các yêu cầu bồi thường và đăng nhập m88ông ty mục tiêu, trừ khi nó liên quan đến các giao dịch không hợp lý có thể bị thu hồi, các khoản nợ đó thường vẫn còn. do người bán tài sản chịu. Trên thực tế, nếu công ty mục tiêu có số nợ lớn và khó xử lý, bên mua có thể cân nhắc việc mua lại tài sản để tránh việc kế thừa và xử lý đăng nhập m88ông ty mục tiêu.
Trong một giao dịch mua lại cổ phần, nếu không có lý do theo luật định hoặc thỏa thuận, đơn vị hoàn trả các đăng nhập m88ông ty mục tiêu ban đầu sẽ không thay đổi và tất nhiên sẽ vẫn là công ty mục tiêu ban đầu; trở thành công ty con hợp nhất của bên mua, đây cũng sẽ trở thành khoản nợ của bên mua. Trong thực tế, "Mua lại dựa trên nợ” thường được nhắc đến, nhưng đây không phải là một khái niệm pháp lý mà giống như một cái tên hình ảnh cho phương pháp xử lý nợ quá hạn này.
Trong việc xử lý nợ trong giao dịch M&A, cả hai bên cũng phải tuân thủ một số nguyên tắc của Bộ luật Dân sự cũng như các luật và thông lệ giao dịch có liên quan, chẳng hạn như:
Nguyên tắc chung về chuyển giao quyền đòi nợ: Xử lý nợ đặc biệt thường liên quan đến việc chuyển các yêu cầu bồi thường và/hoặc nợ. Trừ những trường hợp đặc biệt như pháp luật không cho phép, việc chuyển nợ phải được thực hiện khi có sự đồng ý của chủ nợ. Việc chuyển quyền của chủ nợ không cần có sự đồng ý của bên nợ nhưng phải thông báo cho bên nợ. không được thông báo, việc chuyển nhượng sẽ không có hiệu lực đối với người mắc nợ;
Nguyên tắc bảo vệ chủ nợ: Trong những trường hợp đặc biệt, việc xử lý nợ có thể liên quan đến việc công ty mục tiêu từ bỏ các yêu cầu bồi thường hoặc bảo lãnh nợ (chẳng hạn như việc xử lý các khiếu nại của công ty mục tiêu đối với người bán). Trong trường hợp này, nếu không có mục đích thương mại hợp lý thì có thể bị coi là xâm phạm quyền lợi của chủ nợ; nếu công ty mục tiêu không có khả năng trả nợ trong tương lai thì chủ nợ có thể có quyền hủy bỏ các hành động liên quan.
Nguyên lý “tương đối” của yêu sách và nợ: Trừ khi đạt được thỏa thuận mới với chủ nợ, thỏa thuận giữa người mua, người bán và công ty mục tiêu, chẳng hạn như người bán hoặc người mua hứa với bên kia sẽ "trang trải" các khoản nợ của một công ty mục tiêu cụ thể, hoặc bên mua không tiết lộ trung thực các đăng nhập m88ông ty mục tiêu cho bên bán/công ty mục tiêu. Khi tiết lộ một khoản nợ nhất định, việc truy đòi bên bán như vậy chỉ ràng buộc các bên trong hợp đồng và không ảnh hưởng đến yêu cầu của chủ nợ trong việc thực hiện khoản nợ đó. quyền của chủ nợ từ con nợ ban đầu.
Trong thực tiễn M&A, nhiều khoản nợ không được công ty mục tiêu tiếp tục gánh chịu theo nguyên tắc vỡ nợ, theo tính chất của khoản nợ, khiếu nại của chủ nợ và các cuộc đàm phán thương mại giữa bên mua và bên bán. nhiều cách khác nhau để giải quyết nợ:
1.Thanh toán trước: Công ty mục tiêu thanh toán trước các khoản nợ vào hoặc trước khi hoàn tất giao dịch. Tình huống điển hình là chủ nợ đồng ý trên cơ sở hợp đồng liên quan ".Thay đổi quyền kiểm soát” hoặc “Kỳ hạn nợ tăng nhanh" và các điều khoản khác yêu cầu người mắc nợ phải trả nợ ngay lập tức hoặc người mắc nợ có thể dựa vào "Tự nguyện trả trước hạn" và chủ động trả trước. Các đối tác thỏa thuận "thay đổi quyền kiểm soát" và các điều khoản khác hầu hết là các tổ chức tài chính như ngân hàng hoặc đối tác kinh doanh quan trọng, vì tín dụng của ngân hàng hoặc hợp tác kinh doanh với các bên liên quan là thường dựa trên tình trạng hiện tại của công ty mục tiêu. Có cổ đông quản lý hoặc kiểm soát .
Các thuật ngữ như "thay đổi quyền kiểm soát" là trọng tâm của quá trình thẩm định pháp lý. Các điều khoản “thay đổi quyền kiểm soát”, “đẩy nhanh thời hạn nợ” trong hợp đồng vay của các tổ chức tài chính trong nước thường rất rộng.Mặc định chéo", phạm vi thường bao gồm đăng nhập m88 tổ chức tài chính, nhưng cũng có thể bao gồm rộng rãi tất cả các khoản nợ hợp đồng. Các bên M&A có thể cần đánh giá toàn diện khả năng giao dịch M&A dẫn đến "thay đổi quyền kiểm soát" hoặc "tăng tốc thời hạn nợ" cũng như khả năng "đẩy nhanh thời gian đáo hạn của khoản nợ" thông qua " Điều khoản "Vỡ nợ chéo" có thể kích hoạt thời gian đáo hạn nhanh hơn của các khoản nợ khác để xác định tình hình chung về các khoản nợ buộc phải trả sớm do giao dịch M&A.
2.Giả định nợ: Khi bên mua không muốn công ty mục tiêu tiếp tục gánh một khoản nợ nhất định, bên bán hoặc các bên liên quan của bên bán có thể phải trở thành con nợ kế thừa, ký thỏa thuận chuyển nợ với chủ nợ và công ty mục tiêu, và thay thế công ty mục tiêu làm con nợ mới. Khi các chủ nợ không hài lòng với khả năng trả nợ của người mắc nợ kế nhiệm, họ có thể không đồng ý với việc gánh nợ đó hoặc yêu cầu các biện pháp bảo đảm bổ sung.
3.Chuyển yêu cầu bồi thường: Là một phương pháp xử lý nợ, người mua hoặc các bên liên quan của họ có thể mua quyền của chủ nợ đối với công ty mục tiêu từ chủ nợ. Chủ nợ nhận được khoản xem xét chuyển giao quyền của chủ nợ do người mua thanh toán và thoát khỏi mối quan hệ nợ-nợ. người mua trở thành chủ nợ mới của công ty mục tiêu. Một tình huống điển hình là khi người bán có khoản phải thu lớn từ công ty mục tiêu nhưng công ty mục tiêu không thể hoàn trả nó sớm nhất có thể, thì người bán sẽ chuyển các yêu cầu bồi thường của mình đối với công ty mục tiêu cho người mua trong khi bán vốn chủ sở hữu, nhờ đó đạt được nghĩa vụ hoàn chỉnh của người bán. thoát ra.
4.Tái cấp vốn: Trước và sau khi giao dịch M&A hoàn tất, bên mua chủ trì tái cấp vốn cho công ty mục tiêu để vay tiền mới trả nợ cũ, nhằm đạt được mục đích gia hạn nợ hoặc đạt được điều kiện vay tốt hơn. Bên mua cũng có thể lựa chọn tăng vốn của công ty mục tiêu hoặc đồng thời tiến hành tài trợ vốn cổ phần để huy động vốn và giải quyết các khoản nợ trước đó.
5.Cơ cấu lại nợ: Để có được sự ủng hộ, hợp tác của các chủ nợ trong các giao dịch M&A, bên mua, bên bán, công ty mục tiêu và các chủ nợ đàm phán và đạt được các điều khoản, điều kiện mới để trả nợ. Các phương pháp cơ cấu lại nợ có thể bao gồm: gia hạn nợ, giảm lãi, tăng cường tín dụng bổ sung, chuyển quyền đòi nợ của chủ nợ đối với công ty mục tiêu thành vốn chủ sở hữu, v.v.
6.Trả nợ thay bạn: Tức là người mua hoặc các bên liên quan thay mặt doanh nghiệp trả nợ cho chủ nợ. Nếu công ty mục tiêu gặp khó khăn về tài chính và không có khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn thì chủ nợ có thể yêu cầu bên mua hoặc các bên liên quan của bên mua thanh toán trước các khoản nợ.
Các khoản nợ điển hình của công ty mục tiêu bao gồm nợ từ nhà cung cấp, nợ từ các tổ chức tài chính, thanh toán dự án và nợ từ các bên liên quan, v.v. Các khoản nợ được xác định rộng rãi cũng bao gồm tiền lương của nhân viên, thuế phải nộp, v.v.
1. Nợ của nhà cung cấp
Nợ nhà cung cấp là các khoản nợ mà công ty mục tiêu phải gánh chịu trong hoạt động hàng ngày. Chúng diễn ra liên tục và không thể thiếu. Vì vậy, việc thanh toán nợ nhà cung cấp không thể ảnh hưởng đến việc cung cấp nguyên liệu và công ty mục tiêu thường có nhu cầu thanh toán nợ bình thường theo thỏa thuận.
Trong nhiều trường hợp, ngoài việc hy vọng rằng công ty mục tiêu có thể thanh toán đúng hạn, nhà cung cấp còn hy vọng duy trì mối quan hệ khách hàng với công ty mục tiêu nên sẵn sàng áp dụng sự linh hoạt trong các thỏa thuận như kỳ hạn tài khoản, ngay cả khi nó có quyền chấm dứt cung cấp ở mức hợp đồng, sẽ không được thực hiện ngay lập tức. Tất nhiên, đối với các nhà cung cấp có vị thế mạnh, công ty mục tiêu có thể không có khả năng đàm phán các thỏa thuận giải quyết nợ. Các nhà cung cấp chính có thể liên quan đến hoạt động đang diễn ra của công ty mục tiêu và việc họ ngừng cung cấp có thể có tác động đáng kể đến hoạt động của công ty mục tiêu. sản xuất của công ty mục tiêu.
2. Khoản vay của tổ chức tài chính
Các khoản vay của tổ chức tài chính là các khoản vay do các tổ chức tài chính cấp cho người đi vay dựa trên việc đánh giá tình trạng tín dụng của người đi vay. Nói chung, người đi vay hoặc các bên liên quan của họ được yêu cầu cung cấp bảo lãnh và các biện pháp tăng cường tín dụng khác. Người đi vay thường cần ký hợp đồng cho vay tài chính chính thức với một tổ chức tài chính, bao gồm điều khoản "thay đổi quyền kiểm soát" nói trên và các điều khoản bảo vệ người cho vay khác, các điều khoản cam kết tài chính và sau khi cho vay khác, v.v., đồng thời cung cấp bảo lãnh tín dụng cho các tổ chức tài chính , Tăng cường tín dụng dưới các hình thức cầm cố vốn, cầm cố các khoản phải thu, thế chấp bất động sản, v.v.
Các khoản vay của tổ chức tài chính thường có số tiền lớn hơn, đặt ra nhiều ràng buộc hơn đối với doanh nghiệp và người cho vay tương đối mạnh. Trong các giao dịch M&A, thường cần có các thỏa thuận đặc biệt cho mỗi khoản vay của tổ chức tài chính, bao gồm trả nợ trước hạn, tái cấp vốn và gia hạn. và cơ cấu lại nợ khác. Trong quá trình xử lý khoản vay của các tổ chức tài chính, chúng tôi thường gặp phải một số vấn đề thường gặp:
Vốn sở hữu của mục tiêu giao dịch phải tuân theo cam kết vốn sở hữu: Nếu vốn chủ sở hữu cơ bản của người bán đã được thế chấp cho một tổ chức tài chính thì việc giải phóng và hủy đăng ký cầm cố vốn chủ sở hữu phải được hoàn thành trước khi giao dịch hoàn tất và cần có sự hợp tác của tổ chức tài chính. Nếu khoản vay trước đó có thể được trả trước thì sự hợp tác của tổ chức tài chính không có vấn đề gì, nhưng nếu khoản vay tiếp tục tồn tại thì tổ chức tài chính cần phải đồng ý tạm thời dỡ bỏ cam kết và tái cầm cố ngay sau khi đăng ký chuyển nhượng vốn. được hoàn thành và cung cấp các biện pháp bảo đảm thay thế theo từng giai đoạn hoặc Giải phóng hoàn toàn cam kết bằng cách cung cấp các biện pháp bảo mật khác.
Cần có thư đồng ý của tổ chức tài chính cho giao dịch: Tổ chức tài chính thường có quyền chấp thuận theo hợp đồng đối với các giao dịch M&A nên việc có được sự đồng ý của tổ chức tài chính thường là thủ tục giao dịch không thể thiếu. Tổ chức tài chính sẽ không đưa ra sự đồng ý cho đến khi đã đồng ý với tổ chức tài chính về việc xử lý khoản vay.
Xử lý bảo lãnh thế chấp bất động sản. Trong trường hợp vay vốn từ các tổ chức tài chính, bất động sản của doanh nghiệp mục tiêu (như nhà máy, dự án đang xây dựng…) thường được thế chấp cho tổ chức tài chính khi khoản vay quá hạn, tổ chức tài chính có thể đã khởi kiện. và áp dụng để niêm phong hoặc tạm giữ nhà máy, công trình xây dựng. Các dự án đang xây dựng, nhà máy, dự án đang xây dựng có nguy cơ bị bán đấu giá, bán tháo.
Việc người bán xử lý các biện pháp bảo đảm hiện có cho khoản vay. Nếu người bán hoặc các công ty liên kết của họ cung cấp bảo lãnh chung hoặc các hình thức bảo lãnh khác cho các đăng nhập m88ông ty mục tiêu, thì họ thường phải giải phóng các bảo lãnh liên quan tại thời điểm kết thúc, điều này có thể làm phức tạp quá trình xử lý khoản vay và liên quan đến tất cả các bên tham gia giao dịch và các tổ chức tài chính. Một trò chơi nhiều bên giữa các tổ chức.
3. Vốn dự án
Nợ đọng của dự án thường có đặc điểm sau: (1) Số tiền tương đối cao và có thể là một trong những khoản nợ lớn nhất của công ty mục tiêu, cần được quan tâm và xử lý trong các giao dịch M&A; Trong quá trình đàm phán hợp đồng xây dựng, Nhà thầu (tức là doanh nghiệp mục tiêu) nhìn chung ở vị trí thống lĩnh. Nhìn chung, sự thay đổi vốn chủ sở hữu của công ty mục tiêu không ảnh hưởng đến nghĩa vụ tiếp tục thanh toán dự án của công ty mục tiêu; (3) Chủ đầu tư và nhà thầu thường xuyên có tranh chấp liên quan đến việc thực hiện hợp đồng xây dựng (như tính toán dự án). thanh toán, chất lượng công trình, thời gian xây dựng…) gây tranh chấp và thậm chí phải khởi kiện ra tòa.
Nếu công ty mục tiêu còn tồn đọng tranh chấp thanh toán số tiền lớn cho dự án, người mua có thể coi việc giải quyết tranh chấp là điều kiện tiên quyết để giao hàng hoặc đồng ý rằng phán quyết cuối cùng hoặc số tiền giải quyết hoặc giải quyết vượt quá giới hạn trên đã thỏa thuận trước sẽ do người bán chịu và yêu cầu thanh toán trước. Một phần giá mua sẽ được giữ lại như một biện pháp bảo vệ thỏa thuận.
4. Số tiền các bên liên quan nợ
Trong các giao dịch mua bán và sáp nhập, thường phải giải quyết vấn đề nợ của các bên liên quan của công ty mục tiêu. Trong quá trình hoạt động của một công ty, nhiều giao dịch quỹ hoặc khoản vay khác nhau thường xảy ra với các bên liên quan. Các giao dịch này có thể không có thỏa thuận bằng văn bản và chỉ có thể được phản ánh qua sổ sách và dòng vốn của công ty mục tiêu, cần được phản ánh trong quá trình thẩm định tài chính. tập trung vào.
Về việc xử lý các đăng nhập m88ác bên liên quan, lợi ích của cả hai bên trong giao dịch M&A vừa nhất quán vừa mâu thuẫn nhau. Cả hai bên đều hy vọng rằng các khiếu nại và khoản nợ giữa công ty mục tiêu và người bán hoặc các bên liên quan của người bán có thể được thống nhất và bù đắp.
Thu nợ: Nghĩa là, người mua nhận được các khiếu nại của người bán hoặc các bên liên quan đối với doanh nghiệp mục tiêu cùng lúc với giao dịch chuyển nhượng vốn. Tuy nhiên, vì đây là hoạt động chuyển nhượng nợ nên có thể khó đưa việc xem xét chuyển nợ vào chi phí mua lại vốn cổ phần hoặc cơ sở tính thuế của người mua.
Nợ người bán chuyển thành cổ phiếu rồi chuyển thành cổ phiếu: Nghĩa là, người bán hoặc các bên liên quan trước tiên sẽ chuyển số tiền hiện có của mình với doanh nghiệp mục tiêu thành khoản tăng vốn cho doanh nghiệp mục tiêu, sau đó chuyển vốn chủ sở hữu cho người mua sau khi hoàn tất việc tăng vốn. Phương pháp này cần chú ý đến việc xác minh tính xác thực về quyền của chủ nợ ban đầu và thủ tục hoán đổi nợ lấy vốn chủ sở hữu, để tránh các vấn đề về khiếm khuyết trong việc hoán đổi nợ lấy vốn sở hữu hoặc phần vốn góp không đúng sự thật của người bán.
Trong các giao dịch M&A, đăng nhập m88ông ty mục tiêu và cách xử lý nợ có liên quan chặt chẽ đến việc xác định giá giao dịch và cơ chế điều chỉnh giá.
Nhiều giao dịch M&A quốc tế dựa trên giả định rằng công ty mục tiêu "không có tiền mặt và không có nợ", nghĩa là giá ban đầu của vốn chủ sở hữu mục tiêu được xác định dựa trên giá trị doanh nghiệp và tiền mặt của công ty mục tiêu tại thời điểm giao hàng sẽ do người bán giữ lại và các khoản nợ cũng do người bán chịu. Trên thực tế, giá ban đầu thường được điều chỉnh dựa trên tình hình tiền mặt và trách nhiệm pháp lý vào ngày giao hàng. Các khoản nợ ở đây bao gồm các khoản vay ngân hàng thông thường, cũng như các khoản thuế phải nộp, các khoản trả trước của khách hàng và các khoản nợ khác, nhưng không bao gồm các khoản nợ ngắn hạn liên quan đến hoạt động hàng ngày.
Việc điều chỉnh vốn lưu động ở trên dựa trên ngày giao hàng là một cơ chế tài khoản hoàn thành điển hình. Theo cơ chế hạch toán giao hàng, giá cuối cùng của giao dịch phụ thuộc vào tình hình tài chính tại ngày giao hàng, thường chỉ có thể được xác định đầy đủ trong một khoảng thời gian sau khi giao hàng và có thể dẫn đến những bất đồng giữa hai bên trong việc xác định. của giá cuối cùng Không giống như các giao dịch khác, Phương pháp xác định giá thông thường, cơ chế hộp khóa, dựa vào dữ liệu tài chính của công ty mục tiêu trước khi ký hợp đồng để giảm bớt sự không chắc chắn do những thay đổi về tình trạng tài chính tại thời điểm giao hàng. ngày xác định giá giao dịch.
Cơ chế hộp khóa không có nghĩa là giá giao dịch có thể được chốt trong chứng từ giao dịch. Người mua thường yêu cầu rằng nếu xảy ra "rò rỉ" trước khi giao hàng thì giá giao dịch cần phải giảm tương ứng. Nói chung, các khoản nợ mới đã được tiết lộ cho người mua hoặc phù hợp với thông lệ trước đây không phải là sự kiện rò rỉ mà là các khoản nợ mới nằm ngoài phạm vi kinh doanh thông thường (đặc biệt là các khoản nợ đối với người bán và ban quản lý) và các khoản thanh toán khác cho người bán có thể cấu thành rò rỉ. hoặc tiềm ẩn trách nhiệm pháp lý do vi phạm các cam kết chuyển tiếp trong hồ sơ giao dịch.
Cơ chế xác định và điều chỉnh giá giao dịch là một chủ đề phức tạp với đặc điểm ngành và khu vực rõ ràng. Ngoài ra, còn thiếu hướng dẫn thông thường trong các giao dịch trong nước. Chúng tôi mong muốn có một đánh giá đặc biệt tiếp theo.
ICP Bắc Kinh số 05019364-1
